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2020新版《建设项如今工程总承包合同示范文本》评述(八) ——《通用合同条件》第6条“质料、工程设备” | 建工衔评

2022-01-11 06:13分类:资金集成 阅读:

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作者按:《建设项如今工程总承包合同(示范文本)》(GF-2020-0216)(下称2020版示范文本)与被取代的《建设项如今工程总承包合同示范文本(试动)》(GF-2011-0216)(下称2011版示范文本)迥异伟大。对2020版示范文本在总体上以及其中各构成片面的诸众条文上的理解和答用,均存在大略的差错、疑义值得商酌。《建工衔评》从2020年12月17日最先,分众期接连推出对2020版示范文本的评述,并挑示答用文本时的小心事项。本期评述聚焦2020版示范文本《通用合同条件》第6条“质料、工程设备”。

本文共计5,220字,提出浏览时间10分钟

【浏览挑示】为动文及浏览浅显,下文中答用以下简称:

三、对《通用合同条件》的评述

(六)对第6条“质料、工程设备“的评述

2020版示范文本《通用合同条件》第六条“质料、工程设备”项下细分为下列6款:

第6.1款“实施手腕”,即承包人制备和答用工程所需质料与工程设备的平凡请求;第6.2款“质料和工程设备”,涉及发包人、承包人挑供质料和工程设备的程序和请求、质料和设备的保管与答用,以及质料和工程设备的总计权;第6.3款“样品”,包括样品的挑供、封存和保管;第6.4款“质量检查”,包括工程质量的平凡请求、发包人(工程师)的工程质量检查权及承包人质量责任、藏匿工程检查的发包人(工程师)和承包人的权利责任;第6.5款“由承包人试验和检验”,包括试验设备与试验人员、取样、质料与工程设备和工程的试验和检验,以及现场工艺试验;第6.6款“污点和缮治”,包括发包人对污点缮治的教唆、承包人接受教唆后答执动的责任,以及承包人未能遵命发包人教唆的处理。

与之相对比,2011版示范文本将反响内容规定在第六条“工程物资”中,其中列明的内容有:第6.1款“工程物资的挑供”,包含由发包人或承包人挑供工程物资的两栽情形,以及承包人对供答商的选择、工程物资总计权;第6.2款“检验”,离别规定工厂检验与报告、掩盖和包装的后果、发包人未能依时参检的处理、现场清点与检查,以及动政结构(要紧指质量监督部分及消防、环保等部分)的参检;第6.3款“进口工程物资的采购、报关、清关和商检”,内容涉及工程物资的进口采购责任方的采购和通关责任及责任;第6.4款“运输与超限物资运输”,要紧涉及承包人负责挑供的超限(要紧指超长、超宽、超高、超重物资)工程物资的运输和费用承担责任;第6.5款“重新订货及后果”,离别涉及由发包人或者承包人负责挑供的工程物资存在污点时的处理程序和后果;以及第6.6款“工程物资保管及红利”,要紧涉及发包人和承包人各余暇工程物资保管方面的责任、红利工程物资的移交程序。

2012版总承包招标标准文件《通用合同条款》第六条“质料和工程设备设计“下设5款,离别是:第6.1款” 承包人挑供的质料和工程设备”,内容涉及:承包人就质料和工程设备的供货情况(平凡包括供货人及品栽、技术请求、规格、数目和供货时间等)、质料和工程设备质量说明文件向监理人执动报批、报备责任;帮忙监理人完成质料和工程设备的交货验收、如约定和监理人教唆完成检验测试,并挑交检验测试培养文件;第6.2款“发包人挑供的质料和工程设备”,仔细内容涉及承包人挑供片面质料和工程设备,以及承包人挑供统统质料和工程设备两栽情形;挑供质料和工程设备清单请求、发包人和承包人就质料和工程设备的供货知照照顾、检验等的相互帮忙、收货时间地点变更的处理、供货未能吻合合同约定的处理;第6.3款“专用于工程的质料和工程设备”,内容涉及质料和工程设备进场后的专管专用请求、承包人答用质料和工程设备前的申请责任;第6.4款“实施手腕”,要紧涉及承包人挑供质料、工程设备时,对承包人制备、答用、安装质料、工程设备的平凡请求;第6.5款“禁止答用分歧格的质料和工程设备”,内容涉及对于分歧格质料、工程设备,发包人(监理人)、承包人均有拒绝接受、答用,并请求挑供方更换的权利和责任。

FIDIC黄皮书和银皮书第七条“生产设备、质料和工艺”项下则分为8款:第7.1款“实施手腕”、第7.2款“样品”、第7.3款“检验”、第7.4款“试验”、第7.5款“拒落成程”、第7.6款“缮治处事”、第7.7款“生产设备和质料的总计权”和第7.8款“土地(矿区)答用费”。

经过上述各示范文事实关质料和工程设备条款内容的对照,不难发现:

第一,2020版示范文本在该条款的内容框架上接近FIDIC黄皮书和银皮书(黄皮书和银皮书在该条款的内容上迥异不大,要紧迥异在于,黄皮书中的工程师的权利责任在银皮书中被发包人的权利责任所代替),只不过前者不包含后两者第7.8款所涉的“土地(矿区)答用费”。笔者认为,在工程总承包模式下,该“土地(矿区)答用费”条款经常具有适用的必要性,神奇是对于有大型土石方内运填方和外运舍置需求的建设工程,其中涉及金额甚巨的舍土堆场的土地答用费、购买外部土石方的土地答用费或采土采石费用,甚至还大略涉及舍土销售利润、合同项下建设工程差别区段的土石方均衡过程中的短驳、采挖填埋等内场作业费用。伪如合同项下的建设工程项如今涉及上述相关费用和(或)利润,笔者提出2020版示范文本的答用者,借鉴FIDIC黄皮书或者银皮书第7.8款的相关外述,对上述费用的承担和利润的享有经历专用合同条件或者增添条款予以约定,以萎缩相关争议。

第二,尽管如前所述,2020版示范文本与FIDIC黄皮书、银皮书相关质料和工程设备的条款在内容框架上较为接近,但是它们在仔细心里内容上仍存在着下列明显差别:2020版示范文本对于质料和工程设备供答方式,照样采用与传统施工总承包模式、2011版示范文本和2012版总承包招标标准文件沟通的两分法:发包人挑供工程物资和承包人挑供工程物资。而在FIDIC黄皮书、银皮书中,凡俗默认承包人答挑供工程建设的统统质料和工程设备,反响则条款要紧规定承包人对于质料和工程设备备置和答用的责任,几乎不涉及发包人挑供质料或者工程设备的相关责任内容。其要紧因为在于,国际工程总承包模式中,发包人挑供要紧质料或者工程设备的情况极其稀罕,由于它背离了发包人采用工程总承包模式的初衷和主意。然而,国内面前目今的工程总承包模式下,很众发包人照样对由承包人实足挑供设计文件,以及工程建设所需统统质料和工程设备投鼠忌器。云云的顾忌有极大的合理性:一方面,承包人在工程设计、物资采购与施工处事集于一身的情况下,对以上三方面处事进动统筹的技术能力和管理能力难以让发包人实足置信;另一方面,发包人远大存在承包人造谋求自身商业利润最大化而在质料、工程设备制备和答用上大略因过度谋求矬价而阵亡质量(神奇是质料或者工程设备的答用寿命)的合理不安。因此,笔者认为,尽管面前目今国内正在大力推广工程总承包模式,但是2020版示范文本基于国动家业实际和合同当事人的远大关切,在与质料和工程设备相关的条款内容设定上,一向坚持2011版示范文本和2012版总承包招标标准文件中的两分法,是合理的。

第三,2020版示范文本清除了2011版示范文本存在的以下不克:

关于承包人对供答商的选择,2011版示范文本第6.1.3项规定,承包人答经历招标等竞争性方式选择相关工程物资的供货商或制造厂,且承包人不得在设计文件中或以口头黑示方式指定供答商和制造厂(只有唯一厂家的除外)。笔者认为,上述规定虽貌似片面源自《构筑法》第五十七条的规定(构筑设计单位对设计文件选用的构筑质料、构筑构配件和设备,不得指定生产厂、供答商),但是对于工程总承包模式而言,该规定答不适用,否则有悖推动工程总承包模式的主意。理由是,其一,工程总承包人凡俗既是工程设计承包人,又是工程施工承包人,禁止设计人指定工程物资供答商,即等同于禁止工程总承包人指定供答商,逻辑上是分歧理的,神奇是当工程总承包人本身具备某些物资生产供答资质和能力(如工程总承包人自身具备商品混凝土生产资质和能力)时,逻辑上更加荒谬。其二,除依法必须进动招标采购的工程物资,答按国家相关规定进动招标之外,请求工程总承包人对于非强逼招标项主意工程物资采购,也必须采用招标等竞争性方式选择相关供货商或制造厂,发包人如此对工程总承包人选择供货商进动干预,既无法律依据,实务操作时亦不测能对招标等竞争性程序进动心里性监督。

此外,2011版示范文本第6.3款、第6.4款和第6.5款的内容不妨从合同其他条款中关于发包人、承包人的平凡合同责任和责任的内容中容易推论,并无细化赘述的必要。2020版示范文本删除了2011版示范文本的上述条款。

第四,2020版示范文本清除了2012版总承包招标标准文件反响条款中存在的以下不克:

其一,2012版总承包招标标准文件第6.3款“专用于工程的质料和工程设备”的设立不尽合理,理由是:该第6.3款仅答适用于运进施工场地的由发包人挑供的质料、工程设备,不该适用于承包人自动挑供的质料、工程设备,由于运入施工场地的质料、工程设备在被用于工程之前,作为动产,其总计权属于挑供物资的发包人或者承包人。发包人挑供的工程物资,以及根据第6.2.4项的约定总计权已由承包人转为发包人的工程物资,在施工场地范畴内由承包人代为保管,未经监理人(工程师)应承,承包人不得擅自将其运出施工场地,当属监理人对承包人执动对发包人总计的工程物资保管责任的监督,适当合理。然而,承包人自身挑供工程物资时,在尚未遵从约定或者因添附于实物工程而变动为发包人所不测,其总计权属于承包人自身,其将该等物资运入运出施工场地,当属适当动使物的总计权适当动为,不该受到监理人或者发包人的节制,除非承包人将工程物资运出施工场地的动为导致监理人添加了对进场工程物资完成质量检查的处事量,或者败坏了发包人的合同权好。

其二,2012版总承包招标标准文件第6.5款“禁止答用分歧格的质料和工程设备”的内容,乃是对法律相关禁止性规定的赘述,并无必要。

2020版示范文本第六条在下列方面仍存在进一步完美的空间:

其一,2020版示范文本未能实足清除2011版示范文本的下列污点:当承包人负责挑供工程物资时,2011版示范文本第6.1.2项请求合同在专用条款中列出乙供物资的类别、数目,而此等请求在合同实务中凡俗并分歧理,因为是:一方面,在合同缔结时,承包人的工程设计处事尚未最先,片面工程物资的类别、数目尚无法确定;另一方面,当合同中未约定需求发包人挑供的工程物资,或者仅约定发包人挑供的片面工程物资类别和数目时,平凡答推定统统工程物资或者未列入发包人供货的其他工程物资均由承包人挑供,此时是否列明承包人挑供的物资类别、数目,并无实际意义,甚至大略由于某些工程物资既未约定由发包人挑供,也未约定由承包人挑供,结尾引首此等物资答由谁挑供的不消要争议。2020版示范文本将上述反响内容调整外述为:承包人答遵从专用合同条件的约定,将各项质料和工程设备的供货人及品栽、技术请求、规格、数目和供货时间等报送工程师核准。以是,承包人的上述报批内容不妨在合同执动过程中(而非缔结合同时)相关质料和工程设备按进度计划供货前的适答期限内完成,其主意是便于工程师对将要进场的承包人挑供的工程物资进动质量、数目、规格查验以及必要的试验检验。但是同时,2020版示范文本在专用合同条件第6.2.1项未列明发包人挑供的质料、工程设备类别、数目的情况下,仍分歧理地在第6.2.2项中请求在合同缔结时清楚承包人挑供的质料和工程设备的类别、估算数目。笔者的提出是,在2020版示范文本通用合同条件第6.2.2项下现有内容之前添加下列内容:除专用合同条件附件《发包人供答质料设备一览外》中载明的答由发包人供答的质料、工程设备之外,工程所需的其他质料、工程设备均答由承包人挑供。

其二,2020版示范文本通用合同条件第6.5.3项(3)中“……;重新试验和检验培养说明该项质料、工程设备和工程吻合合同请求的,由此添加的费用和(或)耽延的工期由发包人承担“的外述,与该示范文本其他条款中远大顺从的发包人责任导致承包人合同长处耗损的,承包人有权索赔合理利润的原则不符。笔者提出修改为:“……;重新试验和检验培养说明该项质料、工程设备和工程吻合合同请求的,由发包人承担由此添加的费用和(或)耽延的工期,并支出承包人合理的利润”。

(未完待续)

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